{"id":987,"date":"2015-09-09T10:05:29","date_gmt":"2015-09-09T08:05:29","guid":{"rendered":"http:\/\/www.studiolegalericcio.it\/studio-legale-torino\/?page_id=987"},"modified":"2019-10-12T15:44:34","modified_gmt":"2019-10-12T13:44:34","slug":"consulenza-in-diritto-finanziario","status":"publish","type":"page","link":"https:\/\/www.studiolegalericcio.it\/studio-legale-torino\/consulenza-in-diritto-finanziario\/","title":{"rendered":"Consulenza in diritto finanziario"},"content":{"rendered":"
\"van_reymerswaele_marinus_502_the_banker_and_his_wife\"<\/a>
DIRITTO FINANZIARIO DERIVATI SWAP STUDIO LEGALE DERIVATI PRODOTTI DERIVATI PRODOTTI FINANZIARI<\/figcaption><\/figure>\n

Lo STUDIO LEGALE RICCIO<\/strong> segue vertenze di diritto bancario e finanziario.  In particolare ci occupiamo di contenzioso avente ad oggetto l\u2019impugnazione di clausole viziate da nullit\u00e0 nei contratti di conto corrente (anatocismo-usura) e di mutuo, nonch\u00e9 di vertenze afferenti la negoziazione di prodotti finanziari (derivati, titoli, valute).<\/p>\n

 <\/strong><\/span><\/p>\n

LE ANOMALIE ED IL CONTENZIOSO IN MATERIA DI DIRITTO FINANZIARIO <\/strong><\/span><\/p>\n

 <\/strong>Il contenzioso in materia finanziaria \u00e8 di grande attualit\u00e0 in considerazione delle notevolissime perdite che consumatori ed aziende continuano a sostenere, a causa della crisi dei mercati finanziari.<\/p>\n

La giurisprudenza, chiamata in questi ultimi anni a decidere controversie insorte tra i clienti e gli intermediari finanziari, ha evidenziato come vizi ed anomalie possano interessare sia il contratto quadro<\/strong>, ovvero il contratto di consulenza finanziaria stipulato tra il cliente alla banca, sia le singole negoziazioni di prodotti finanziari<\/strong> (titoli, valute, derivati, polizze united linkeds ecc\u2026).<\/p>\n

Occorre in materia fare riferimento alla normativa del TUF e della MIFID (Markets in Financial Instruments Directive) di cui si riportano gli stralci pi\u00f9 significativi<\/strong>:<\/p>\n

Artt. 21 TUF<\/strong>:<\/p>\n

\u201cNella prestazione dei servizi e delle attivit\u00e0 di investimento e accessori i soggetti abilitati<\/em><\/p>\n

devono:<\/em><\/p>\n

    \n
  1. a) comportarsi con diligenza, correttezza e trasparenza, per servire al meglio l\u2019interesse dei<\/em><\/li>\n<\/ol>\n

    clienti e per l\u2019integrit\u00e0 dei mercati;<\/em><\/p>\n

      \n
    1. b) acquisire, le informazioni necessarie dai clienti e operare in modo che essi siano sempre<\/em><\/li>\n<\/ol>\n

      adeguatamente informati;<\/em><\/p>\n

        \n
      1. c) utilizzare comunicazioni pubblicitarie e promozionali corrette, chiare e non fuorvianti;<\/em><\/li>\n
      2. d) disporre di risorse e procedure, anche di controllo interno, idonee ad assicurare l\u2019efficiente<\/em><\/li>\n<\/ol>\n

        svolgimento dei servizi e delle attivit\u00e0.\u201d<\/em><\/p>\n

        Art. 23 TUF comma 6 <\/strong>\u201c Nei giudizi di risarcimento dei danni cagionati al cliente nello svolgimento dei servizi di investimento e di quelli accessori, spetta ai soggetti abilitati l’onere della prova di aver agito con la specifica diligenza richiesta\u201d<\/em><\/p>\n

        ART. 37 TUF (Contratti) <\/strong><\/p>\n

        \u201cGli intermediari forniscono al clienti al dettaglio i propri servizi di investimento , diversi dalla consulenza in materia di investimenti, sulla base di un apposito contratto scritto, una copia di tale contratto \u00e8 consegnata al cliente \u201d<\/em><\/p>\n

        Art. 19 MIFID<\/strong> \u201cVanno ottenute informazioni necessarie in ordine alla conoscenza ed esperienza diretta del cliente<\/em> o potenziale cliente, in materia di investimenti riguardo al tipo specifico di prodotto o servizio, alla situazione finanziaria ed agli obbiettivi di investimento\u201d<\/em><\/p>\n

        ART. 28 MIFID Regolamento Consob<\/strong><\/p>\n

        \u201cGli intermediari assicurano che tutte le informazioni\u2026\u2026\u2026\u2026\u2026soddisfino le condizioni di cui al presente articolo \u2026\u2026\u2026..\u201d<\/em><\/p>\n

        ART. 29 Regolamento Consob 16190\/2007 <\/strong>che impone all\u2019operatore finanziario di acquisire dal cliente informazioni necessarie :<\/p>\n

        \u201ca) alla conoscenza ed esperienza nel settore di investimento rilevante per il tipo di strumento e di servizio<\/em><\/p>\n

          \n
        1. b) alla situazione finanziaria<\/em><\/li>\n
        2. c) agli obbiettivi di investimento\u201d<\/em><\/li>\n<\/ol>\n

           <\/p>\n

           <\/em>Quanto alla vendita dei singoli prodotti finanziari le norme di riferimento sono:<\/strong><\/p>\n

           <\/strong>ART.32 TUF<\/strong> Informazione sui costi e sugli oneri<\/em><\/p>\n

          Gli intermediari forniscono al cliente \u2026 informazioni sui costi e sugli oneri connessi alle prestazioni dei servizi<\/em> \u2026.<\/p>\n

            \n
          1. a) Il corrispettivo totale che il cliente deve pagare in relazione allo strumento finanziario \u2026. comprese tutte le competenze commissioni ed oneri o se non pu\u00f2 essere indicato un corrispettivo esatto la base per il calcolo dello stesso , cos\u00ec che il cliente possa verificarlo.<\/em><\/li>\n<\/ol>\n

            LINEE GUIDA ABI<\/strong> formulate a seguito della comunicazione COSOB 2\/03\/2009 le quali indicano il contenuto delle informazioni che l\u2019intermediario finanziario \u00e8 tenuto a dare al cliente assolvendo all\u2019obbligo d trasparenza:<\/p>\n

            – le componenti in termini di valore di scambio (fair value) e costi del prodotto derivato- <\/em><\/p>\n

            – la differenza tra il prezzo bid (denaro) e il prezzo ask (lettera) praticato da un dealer (il prezzo bid \u00e8 il prezzo al quale il dealer \u00e8 disposto ad acquistare uno strumento finanziario, mentre il prezzo ask \u00e8 quello al quale il dealer \u00e8 disposto a vendere uno strumento finanziario.<\/em><\/p>\n

            – le modalit\u00e0 ed il valore di smobilizzo dell\u2019investimento in un momento immediatamente successivo all\u2019investimento <\/em><\/p>\n

            – il confronto con altri prodotti similari di minor rischio<\/em><\/p>\n

            – l\u2019ipotesi di rendimento <\/em><\/p>\n

            DIRETTIVA 2004\/809\/CE Allegato XII \u2013 Derivati :<\/em><\/strong><\/p>\n

            \u201cFornire una spiegazione chiara e dettagliata che consenta agli investitori di comprendere in che modo il valore del loro investimento sia influenzato dal valore degli strumenti sottostanti\u201d.<\/em><\/p>\n

            L\u2019intermediario deve inoltre \u201cDescrivere le modalit\u00e0 secondo le quali si generano i proventi degli strumenti finanziari; la data di pagamento o di consegna e il metodo di calcolo; l\u2019indicazione del prezzo al quale saranno offerti gli strumenti finanziari o l\u2019indicazione del metodo utilizzato per determinarlo . Indicare l\u2019ammontare delle spese e delle imposte specificamente poste a carico del sottoscrittore o dell\u2019acquirente\u201d.<\/em><\/p>\n

            DIRETTIVA 2006\/73\/CE \u2013 <\/strong>Parametri di adeguatezza dell\u2019operazione:<\/p>\n

            \u201ca) corrisponda agli obbiettivi di investimento del cliente; b) sia di natura tale che il cliente sia finanziariamente in grado di sopportare qualsiasi rischio connesso all\u2019investimento; c) sia di natura tale per cui il cliente possieda le necessarie esperienze e conoscenze per comprendere i rischi inerenti all\u2019operazione o alla gestione del suo portafoglio\u201d.<\/em><\/p>\n

            Va precisato che l\u2019adeguatezza va verificata dal consulente finanziario per ogni singola operazione; in questo senso Cass. Civ. 17 febbraio 2009 .<\/p>\n

            DIRETTIVA 2006\/73\/CE \u2013 ART. 22<\/strong> intitolata \u201cPolitica di gestione dei conflitti di interesse\u201d<\/p>\n

             <\/sup>***<\/sup><\/p>\n

            VIZI DEL CONTRATTO QUADRO DI INTERMEDIAZIONE FINANZIARIA E DEI SINGOLI ORDINI DI ACQUISTO DEI PRODOTTI FINANZIARI<\/strong><\/span><\/p>\n

            La prima importante considerazione da fare \u00e8 che i vizi del contratto quadro si riflettono sulla validit\u00e0 delle singole negoziazioni di prodotti finanziari intercorse tra l\u2019intermediario ed il cliente.<\/p>\n

            Inesistenza del contratto quadro in forma scritta<\/strong><\/p>\n

            La inesistenza della forma scritta del contratto quadro comporta la nullit\u00e0 del rapporto e conseguentemente la nullit\u00e0 di ogni singola ulteriore negoziazione di singoli strumenti finanziari ex artt. 1325 -1418, sec. comma C.C. .<\/p>\n

            In giudizio, se si agisce per la dichiarazione di nullit\u00e0 del contratto quadro, il cliente pu\u00f2 richiedere, ex art. 2033 C.C., la restituzione delle somme versate alla banca (perdite finanziarie, costi, commissioni).<\/p>\n

            Occorre tuttavia tenere presente che se nel tempo il rapporto \u00e8 stato positivo per il cliente, ovvero quest\u2019ultimo ha conseguito pi\u00f9 utili che perdite, la banca potrebbe formulare domanda riconvenzionale, subordinata alla dichiarazione di nullit\u00e0, di restituzione delle somme versate al cliente.<\/p>\n

            L\u2019intermediario finanziario potrebbe anche eccepire la inaccoglibilit\u00e0 della domanda di nullit\u00e0 formulata dal cliente in modo selettivo (ovvero solo relativa a quei prodotti finanziari rilevatesi negativi) .<\/p>\n

            Nel caso in cui si sia verificata la mancata sottoscrizione di una delle parti la giurisprudenza \u00e8 controversa: secondo il Tribunale di Ancona (sent. 18\/02\/2009, n.208) il contratto \u00e8 nullo per vizio di forma. A parere del Tribunale di Torino (sent. 23\/11\/2009) la produzione in giudizio della parte sana la nullit\u00e0.<\/p>\n

            Per quanto riguarda la forma con la quale devono essere impartiti dai clienti gli ordini di negoziazione dei singoli prodotti finanziari, essa viene di norma stabilita nel contratto quadro, in caso contrario la giurisprudenza non si \u00e8 espressa in modo univoco sulla validit\u00e0 degli ordini che non siano stati impartiti per iscritto.<\/p>\n

            IL CONTENZIOSO<\/strong><\/span><\/p>\n

            Facendo leva sui vizi di forma e\/o sulle norme stabilite dal TUF e dai REGOLAMENTI a tutela dei clienti \u00e8 possibile convenire in giudizio l\u2019operatore finanziario, qualora lo stesso sia venuto meno ai suoi doveri di correttezza, di diligenza e buona fede contrattuale, al fine di ottenere il \u201crimborso\u201d delle perdite subite.<\/p>\n

            E\u2019 buona norma, come in tutti i casi di contenzioso bancario, verificare primariamente la validit\u00e0 del contratto quadro, iniziando dalla verifica formale, atteso che la forma scritta \u00e8 prescritta dal legislatore ad substantiam.<\/p>\n

            Gli altri vizi possono riguardare le singole prestazioni contrattuali rese dall\u2019operatore a favore del cliente, ovvero la consulenza, la negoziazione di strumenti finanziari, l\u2019esecuzione di ordini.<\/p>\n

            Dette prestazioni devono avvenire nel rispetto delle succitate norme comportamentali.<\/p>\n

            I vizi che possono essere fatti valere in giudizio sono:<\/p>\n

              \n
            1. la nullit\u00e0 del contratto quadro con conseguenza nullit\u00e0 di tutte le operazioni<\/li>\n
            2. l\u2019annullamento per vizio del consenso delle singole negoziazioni di strumenti finanziari (acquisto titoli \u2013 valute – derivati \u2013 polizze united link ecc.) con conseguente azione di ripetizione<\/li>\n
            3. l\u2019azione di risoluzione del contratto per inadempienza, con conseguente richiesta risarcitoria (quindi responsabilit\u00e0 precontrattuale o contrattuale) .<\/li>\n<\/ol>\n

              In argomento va rilevato quanto segue.<\/p>\n

              Mentre \u00e8 pacifico che nel caso di assenza di forma scritta del contratto quadro tutti i negozi giuridici risultano nulli, nel caso di violazione delle sole norme imperative che regolano le singole operazioni, ovvero ad esempio degli obblighi informativi dell\u2019intermediario nella negoziazioni di prodotti finanziari, la giurisprudenza prevalente, seguendo l\u2019indirizzo della Cassazione, ritiene che non si possa far valere la nullit\u00e0 ma solo l\u2019inadempienza contrattuale (doppia decisione conforme delle Sez. Un. n.26724-26725 del 19\/12\/2007).<\/p>\n

              La Corte ha infatti ritenuto di operare una distinzione tra norme di validit\u00e0 (forma scritta ad substantiam) e norme comportamentali; solo la violazione delle prime comporterebbe la nullit\u00e0 del negozio.<\/p>\n

              Dopo le sentenze della Suprema Corte a Sezioni Unite, la maggior parte dei giudici di merito si \u00e8 allineata al citato principio (C. App. Palermo 15\/03\/2013 n. 572; Trib. Bari 15\/07\/2010; Trib. di Milano 19\/04\/2011 n.5443; Trib. Udine 1\/07\/2011; Trib. Vicenza 29\/01\/2009; Trib. Torino 18\/09\/2007 n. 5930).   Tuttavia la giurisprudenza, come accade spesso in materia, non \u00e8 uniforme.<\/p>\n

              Si \u00e8 da molti sostenuto che il vizio del consenso travolge il contratto privandolo di validit\u00e0, altri hanno sostenuto la nullit\u00e0 del contratto per violazione di norme imperative ecc.<\/p>\n

              Le argomentazioni di diritto e quindi le censure che si possono muovere all\u2019intermediario finanziario nel caso in cui si intenda impugnare la validit\u00e0 del contratto quadro e\/o delle successive negoziazioni di strumenti finanziari sono le seguenti:<\/p>\n

              – Nullit\u00e0 del contratto non stipulato in forma scritta o non sottoscritto da entrambe le parti.<\/p>\n

              – Mancata ricezione del documento del documento generale dei rischi.<\/p>\n

              – Mancata segnalazione al cliente dell\u2019inadeguatezza del prodotto finanziario .<\/p>\n

              – Mancata segnalazione al cliente della variazione del livello di rischio del prodotto.<\/p>\n

              – In caso di negoziazione fuori sede, mancata segnalazione al cliente della facolt\u00e0 di recesso.<\/p>\n

              Le conseguenze giuridiche fatte valere sono la nullit\u00e0, la annullabilit\u00e0, la risoluzione del contratto per responsabilit\u00e0 contrattuale o precontrattuale, la ripetizione dell\u2019indebito, il risarcimento del danno .<\/p>\n

              La difesa dell\u2019intermediario finanziario pu\u00f2 essere cos\u00ec articolata:<\/p>\n

              – Inammissibilit\u00e0 della domanda di nullit\u00e0 del contratto quadro per uso selettivo dell\u2019azione (solo riguardo a certe negoziazioni)<\/p>\n

              – Difetto di specificit\u00e0 della domanda di annullamento<\/p>\n

              – Sufficienza della sola sottoscrizione del contratto quadro da parte del risparmiatore<\/p>\n

              – Nel contratto quadro il cliente ha sottoscritto dichiarazione nella quale attesta di aver ricevuto il documento generale sui rischi<\/p>\n

              – La banca ha genericamente informato il cliente per iscritto sul rischio di fallimento della societ\u00e0 emittente i titoli e sulla possibilit\u00e0 del decremento di valore degli stessi<\/p>\n

              – L\u2019investitore ha dichiarato per iscritto di essere stato informato sulla inadeguatezza dell\u2019operazione<\/p>\n

              – Insussistenza della gravit\u00e0 della dell\u2019inadempimento dell\u2019operatore finanziario<\/p>\n

              – Mancanza di prova del nesso causale tra inadempimento dell\u2019operatore e danno al cliente<\/p>\n

              – Prescrizione dell\u2019azione<\/p>\n

              Chi agisce in giudizio contro l\u2019intermediario finanziario dovr\u00e0 quindi articolare ampiamente le proprie domande, formulando richieste subordinate: nullit\u00e0 o, in subordine, annullabilit\u00e0 o inadempienza .<\/p>\n

              VIZI DELLO STRUMENTO DERIVATO E RIMEDI GIUDIZIARI<\/span><\/strong><\/p>\n

              Il contratto derivato \u00e8 uno strumento finanziario il cui prezzo \u00e8 basato su indici (il cosiddetto sottostante) i cui valori oscillano nel tempo. Il sottostante pu\u00f2 essere rappresentato da merci, tassi di interessi, quotazioni di azioni e di valute.<\/p>\n

              A determinate scadenze le parti possono scambiarsi il bene sottostante, come pure il solo differenziale in valore.<\/p>\n

              Il derivato pi\u00f9 comune \u00e8 sicuramente il contratto swap che la giurisprudenza di Cassazione ha cos\u00ec definito : \u201cil contratto swap \u00e8 quello in cui le due parti convengono di scambiarsi in una o pi\u00f9 date prefissate, somme di denaro calcolate utilizzando due diversi parametri ad un identico ammontare di riferimento, con il pagamento alla scadenza concordata di un importo di base netta , in forza di compensazione\u201d<\/em>.<\/p>\n

              I derivati possono avere funzione di copertura (dall\u2019oscillazione\/incremento dei tassi) o speculativa.<\/p>\n

              Gli Interest Rate Swap hanno prevalentemente funzione di copertura. Essi sono normalmente consigliati dalle banche ai clienti che abbiano stipulato un mutuo a tasso variabile.<\/p>\n

              La struttura \u00e8 la seguente: due parti si accordano per scambiarsi reciprocamente, a determinate scadenze e per un periodo di tempo definito, pagamenti calcolati sulla base di tassi di interesse differenti e predefiniti, applicati ad un capitale nozionale.<\/p>\n

              Da sottolineare che il capitale \u00e8 solo nozionale, ovvero non c’\u00e8 scambio di capitale tra le parti (banca \u2013 cliente), ma solo dei flussi corrispondenti al differenziale fra i due interessi applicati al nozionale (di solito uno fisso ed uno variabile).<\/p>\n

              Il \u201cderivato\u201d ha essenzialmente due funzioni, quella di copertura e quella speculativa, a seconda che sia stato stipulato per bilanciare il rischio della fluttuazione dei tassi insito in altro contratto (mutuo) o al fine di lucrare semplicemente sul differenziale creato dai due parametri applicati al nozionale.<\/p>\n

              Il contratto derivato \u00e8 stato definito dalla giurisprudenza una \u201cscommessa legalmente riconosciuta\u201d, tuttavia affinch\u00e9 sia geneticamente valido o legittimamente stipulato, occorre che l\u2019alea, tipica di ogni scommessa, sia ripartita in modo equilibrata tra il cliente e l\u2019intermediario finanziario (banca).<\/p>\n

              In punto va notato che un perfetto equilibrio dei rischi tra le parti, al momento della negoziazione, appare improbabile. Infatti l\u2019intermediario finanziario dispone di dati finanziari e previsioni a lungo termine ignote al cliente. ecco perch\u00e9 le norme prevedono che al cliente sia data la pi\u00f9 ampia informazione possibile.<\/p>\n

              Alla luce di quanto sopra e con riferimento alla recente giurisprudenza di merito si possono individuare i principali vizi dei contratti derivati<\/strong><\/p>\n

                \n
              1. Derivato fittiziamente di copertura.<\/strong><\/li>\n<\/ol>\n

                I derivati di copertura sono di regola proposti dalla banca al cliente che abbia stipulato un mutuo a tasso variabile, per tutelarlo dall\u2019eventuale rialzo, nel tempo, dei tassi di interesse.<\/p>\n

                La Comunicazione Consob n. DEM\/1026875 dell\u201911 aprile 2001 ha individuato i criteri per poter ritenere che un derivato sia effettivamente \u201cdi copertura\u201d:<\/p>\n

                \u201cIn particolare, le operazioni su strumenti finanziari derivati ordinate dal cliente potranno essere considerate di copertura quando: a) siano esplicitamente poste in essere al fine di ridurre la rischiosit\u00e0 di altre posizioni detenute dal cliente; b) sia elevata la correlazione tra le caratteristiche tecnico-finanziarie (scadenza, tasso d\u2019interesse, tipologia ecc.) dell\u2019oggetto della copertura e dello strumento finanziario utilizzato a tal fine; c) siano adottate procedure e misure di controllo interno idonee ad assicurare che le condizioni di cui sopra ricorrano effettivamente\u201d.<\/em><\/p>\n

                Il derivato deve avere quindi la stessa durata del mutuo ed il \u201csottostante\u201d deve averne lo stesso importo.<\/p>\n

                Qualora lo strumento derivato sia sfasato rispetto al mutuo nei termini anzidetti, la giurisprudenza di legittimit\u00e0 lo ritiene NULLO per mancanza di causa.<\/p>\n

                \u201cLa non rispondenza delle condizioni economiche contrattuali del contratto derivato Interest rate Swap alla funzione di copertura del rischio nello stesso enunciata ne comporta la nullit\u00e0 per difetto di causa (ex art. 1418, comma secondo, c.c.) da intendersi quale sintesi degli interessi concretamente perseguiti dalla negoziazione\u201d<\/em> (Cass.Civ. 10490\/2006).<\/p>\n

                Secondo una recente sentenza del Tribunale di Milano nel caso di vizio del derivato per mancanza di coerenza con il prodotto di cui costituisce copertura si \u00e8 in presenza di grave inadempienza contrattuale da parte della banca, con conseguente possibilit\u00e0 di risoluzione del contratto ex art . 1455 C.C. e richiesta danni da parte del cliente.<\/p>\n

                \u201cDa ci\u00f2 deriva che la diversa e opposta informazione fornita dalla Banca, secondo la quale il derivato era a copertura del rischio di tasso, costituisce violazione grave ai ricordati doveri legali di diligenza, correttezza, trasparenza e buona fede, che determina la risoluzione del contratto ai sensi dell\u2019art. 1455 c.c. Infatti la peculiare disciplina degli obblighi di fonte legale in materia di intermediazione finanziaria, in particolare per quanto<\/em> riguarda la condotta degli intermediari e le informazioni dovute, comporta che gli stessi siano attratti nell\u2019area del sinallagma contrattuale, di modo che dalla loro violazione pu\u00f2 derivare la risoluzione del contratto stipulato\u201d <\/em>Trib. Milano Sentenza n. 6175\/2015 pubbl. il 18\/05\/2015 – RG n. 13743\/2011<\/p>\n

                  \n
                1. Derivato in perdita per il cliente sin dalla stipula (tassi attesi)<\/strong><\/li>\n<\/ol>\n

                  Per le stesse ragioni di diritto rinvenibili nella sopra citata sentenza \u00e8 possibile domandare la risoluzione del contratto finanziario derivato, di copertura o speculativo, qualora l\u2019intermediario abbia taciuto la circostanza che, in base ai tassi attesi, il derivato era in perdita al momento della sottoscrizione. Si tratta di una grave inadempienza contrattuale atteso che l\u2019intermediario finanziario deve operare sempre nell\u2019interesse del cliente, circostanza che certamente non sussiste quando viene negoziato un prodotto finanziario immediatamente in perdita.<\/p>\n

                    \n
                  1. Mancata indicazione del metodo di calcolo del Mark to market<\/strong><\/li>\n<\/ol>\n

                    Altro vizio del derivato \u00e8, secondo recente giurisprudenza, la mancanza, nel contratto, della indicazione del criterio matematico di calcolo del prezzo\/valore del derivato.<\/p>\n

                    Solo attraverso la formula di calcolo summenzionato si pu\u00f2, infatti, stabilire il valore del prodotto finanziario al momento della sua sottoscrizione, come pure in caso di eventuale chiusura anticipata del contratto.<\/p>\n

                    Se il Mark to market \u00e8 occultato dall\u2019intermediario il valore del derivato \u00e8 rimesso all\u2019arbitrio dell\u2019intermediario il quale potr\u00e0 utilizzare la formula ritenuta pi\u00f9 opportuna per il suo calcolo.<\/p>\n

                    Si legga, in punto, l\u2019illuminante sentenza del Tribunale di Milano, 16 giugno 2015. Giudice Francesco Ferrari:<\/p>\n

                    \u201cIl Mark to Market, infatti, quale sommatoria attualizzata dei differenziali futuri attesi sulla base delle condizioni dell\u2019indice di riferimento al momento della sua quantificazione, ovviamente presuppone il richiamo al tasso di interesse di richiamo, ma necessita altres\u00ec di essere sviluppato attraverso un conteggio che, mediante il ricorso a differenti formule matematiche, consenta di procedere all\u2019attualizzazione dello sviluppo prognostico del contratto sulla base dello scenario esistente al momento del calcolo dell\u2019MtM.<\/em><\/p>\n

                    Precisato, quindi, che per definizione il Mark to Market non possa essere pattuito in modo determinato, trattandosi di un valore destinato necessariamente a mutare a seconda del momento del suo calcolo e dello scenario di riferimento di volta in volta esistente, perch\u00e9 possa sostenersi che esso sia quanto meno determinabile \u00e8 comunque necessario che sia esplicitata la formula matematica alla quale le parti intendono fare riferimento per procedere all\u2019attualizzazione dei flussi finanziari futuri attendibili in forza dello scenario esistente\u2026\u2026\u2026\u2026\u2026\u2026Se, pertanto, per la determinazione del Mark to Market si pretendesse di fare richiamo alle sole rilevazioni periodiche del tasso di interesse di riferimento, senza indicare anche il criterio di calcolo da adottarsi per procedere all\u2019attualizzazione del valore prognostico, in realt\u00e0 non si renderebbe il dato contrattuale effettivamente determinabile, sostanzialmente rimanendo lo stesso unilateralmente quantificabile in termini differenti a seconda della formula matematica di calcolo di volta in volta prescelta dal soggetto interessato.\u201d..<\/em><\/p>\n

                    Il summenzionato vizio comporta, a parere del Tribunale di Milano, la nullit\u00e0 del contratto per indeterminatezza dell\u2019oggetto, in quanto il criterio di calcolo del Mark to market \u201c\u00e8 esso stesso l\u2019oggetto del contratto\u201d .<\/p>\n

                    Si legge infatti in sentenza:<\/p>\n

                    \u201cIl Mark to Market, quale sommatoria attualizzata di differenziali futuri attesi, rappresenta, sia pure nella dimensione temporalmente contestualizzata, un differenziale tra contrapposti flussi finanziari, ossia l\u2019oggetto stesso del contratto.<\/em><\/p>\n

                    In sostanza l\u2019MtM \u00e8 una particolare espressione dell\u2019oggetto del contratto, destinata a operare con riferimento ad alcune vicende contrattuali dalle parti predeterminate (ossia la scelta di una di esse di dare chiusura anticipata al rapporto, piuttosto che altri casi di necessaria interruzione anticipata, come ad esempio i casi previsti nei contratti in esame di ammissione a procedure concorsuali della cliente o a procedura di liquidazione coatta della banca).<\/em><\/p>\n

                    In tali casi, quindi, l\u2019oggetto del contratto, costituito dal differenziale dei contrapposti flussi finanziari, viene determinato attraverso il Mark to Market, il quale, rappresentando una sua specifica modalit\u00e0 di espressione, \u00e8 esso stesso l\u2019oggetto del contratto<\/em>.\u201d<\/p>\n

                    4.  Costi occulti<\/strong><\/p>\n

                    Il prodotto finanziario derivato risulta ancora viziato a danno del cliente ogni qual volta non siano indicati i costi e tutti gli oneri connessi o l\u2019informazione non sia veritiera.<\/p>\n

                    Accade infatti che uno swap contenga costi occulti, ovvero non dichiarati, ma fatti pagare dal cliente sotto un diverso titolo.<\/p>\n

                    In questo caso si incorre nella violazione dell\u2019art. 32 TUF e della DIRETTIVA 2004\/809\/CE Allegato XII \u2013 Derivati il quale dispone che gli intermediari forniscano al cliente informazioni sui costi e sugli oneri connessi   alle prestazioni dei servizi .<\/p>\n

                    Anche in questo caso la scorrettezza del comportamento dell\u2019intermediario pu\u00f2 comportare la risoluzione del contratto per inadempimento.<\/p>\n

                    \u201cDIRITTO FINANZIARIO <\/b>DERIVATI <\/b><\/u>SWAP <\/u> STUDIO LEGALE DERIVATI   PRODOTTI DERIVATI PRODOTTI FINANZIARI<\/b><\/p>\n

                     <\/em><\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"

                    Lo STUDIO LEGALE RICCIO segue vertenze di diritto bancario e finanziario.  In particolare ci occupiamo di contenzioso avente ad oggetto l\u2019impugnazione di clausole viziate da nullit\u00e0 nei contratti di conto corrente (anatocismo-usura) e di mutuo, nonch\u00e9 di vertenze afferenti la negoziazione di prodotti finanziari (derivati, titoli, valute).   LE ANOMALIE ED IL CONTENZIOSO IN MATERIA DI DIRITTO FINANZIARIO  Il contenzioso…<\/p>\n","protected":false},"author":1,"featured_media":1199,"parent":0,"menu_order":0,"comment_status":"open","ping_status":"open","template":"","meta":{"_monsterinsights_skip_tracking":false,"_monsterinsights_sitenote_active":false,"_monsterinsights_sitenote_note":"","_monsterinsights_sitenote_category":0,"_uf_show_specific_survey":0,"_uf_disable_surveys":false,"footnotes":""},"class_list":["post-987","page","type-page","status-publish","has-post-thumbnail","hentry"],"aioseo_notices":[],"yoast_head":"\nConsulenza in diritto finanziario | swap e derivati<\/title>\n<meta name=\"description\" content=\"Lo studio legale Riccio presenta consulenza in diritto finanziario. 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